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一級建造師《工程法規(guī)》高頻考點：1Z12法的形式和效力層級

1Z10建設(shè)工程法律體系

1Z12法的形式和效力層級

一、法的形式

法的形式是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。它包括四層含義：(1)法律規(guī)范創(chuàng)制機關(guān)的性質(zhì)及級別;(2)法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式;(3)法律規(guī)范的效力等級;(4)法律規(guī)范的地域效力。法的形式?jīng)Q定于法的本質(zhì)。在世界歷史上存在過的法律形式主要有：習(xí)慣法、宗教法、判例、規(guī)范性法律文件、國際慣例、國際條約等。在我國，習(xí)慣法、宗教法、判例不是法的形式。

我國法的形式是制定法形式，具體可分為以下七類：

(一)憲法

憲法是由全國人民代表大會依照特別程序制定的具有最高效力的根本法。憲法是集中反映統(tǒng)治階級的意志和利益，規(guī)定國家制度、社會制度的基本原則，具有最高法律效力的根本大法。其主要功能是制約和平衡國家權(quán)力，保障公民權(quán)利。憲法是我國的根本大法，在我國法律體系中具有最高的法律地位和法律效力，是我國最高的法律形式。

憲法也是建設(shè)法規(guī)的最高形式，是國家進行建設(shè)管理、監(jiān)督的權(quán)力基礎(chǔ)。如《憲法》第89條規(guī)定，國務(wù)院行使下列職權(quán)：...... (六)領(lǐng)導(dǎo)和管理經(jīng)濟工作和城鄉(xiāng)建設(shè);第107條規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府依照法律規(guī)定的權(quán)限，管理本行政區(qū)域內(nèi)的......城鄉(xiāng)建設(shè)事業(yè)......等行政工作，發(fā)布決定和命令，任免、培訓(xùn)、考核和獎懲行政工作人員。

(二)法律

法律是指由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定頒布的規(guī)范性法律文件，即狹義的法律。法律分為基本法律和一般法律(又稱非基本法律、專門法)兩類。基本法律是由全國人民代表大會制定的調(diào)整國家和社會生活中帶有普遍性的社會關(guān)系的規(guī)范性法律文件的統(tǒng)稱，如刑法、民法、訴訟法以及有關(guān)國家機構(gòu)的組織法等法律。一般法律是由全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的調(diào)整國家和社會生活中某種具體社會關(guān)系或其中某一方面內(nèi)容的規(guī)范性文件的統(tǒng)稱。全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的法律由國家主席簽署主席令予以公布。

依照3月頒布的《中華人民共和國立法法》(以下簡稱《立法法》)的規(guī)定，下列事項只能制定法律：(1)國家主權(quán)的事項;(2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);(3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(4)犯罪和刑罰;(5)對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;(6)對非國有財產(chǎn)的征收;(7)民事基本制度;(8)基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;(9)訴訟和仲裁制度;(10)必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。

建設(shè)法律既包括專門的建設(shè)領(lǐng)域的法律，也包括與建設(shè)活動相關(guān)的其他法律。例如，前者有《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《建筑法》、《城市房地產(chǎn)管理法》等，后者有《民法通則》、《合同法》、《行政許可法》等。

(三)行政法規(guī)

行政法規(guī)是國家最高行政機關(guān)國務(wù)院根據(jù)憲法和法律就有關(guān)執(zhí)行法律和履行行政管理 職權(quán)的問題，以及依據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會特別授權(quán)所制定的規(guī)范性文件的 總稱。行政法規(guī)由總理簽署國務(wù)院令公布。

依照《立法法》的規(guī)定，國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，制定行政法規(guī)。行政法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：(1)為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項;(2)憲法規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的事項，國務(wù)院根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)決定先制定的行政法規(guī)，經(jīng)過實踐檢驗，制定法律的條件成熟時，國務(wù)院應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律。

現(xiàn)行的建設(shè)行政法規(guī)主要有《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條 例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》、《招標投標法實施 條例》等。

(四)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本市的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準后施行。較大的市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市。

地方性法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：(1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù) 本行政區(qū)域的實際情況作具體規(guī)定的事項;(2)屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的 事項。

經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)全國人民代表大會的授 權(quán)決定，制定法規(guī)，在經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)實施。民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)?民族的政治、經(jīng)濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條 例報全國人民代表大會常務(wù)委員會批準后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條 例，報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準后生效。

省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)由大會主席團發(fā)布公告予以公 布。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)由常務(wù)委員會發(fā)布 公告予以公布。較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)報經(jīng)批準后， 由較大的市的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布。自治條例和單行條例報經(jīng)批準 后，分別由自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會發(fā)布公告予以公布。

目前，各地方都制定了大量的規(guī)范建設(shè)活動的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，如 《北京市建筑市場管理條例》、《天津市建筑市場管理條例》、《新疆維吾爾自治區(qū)建筑市場 管理條例》等。

(五)部門規(guī)章

國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，以及 省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大的市的人民政府所制定的規(guī)范性文件統(tǒng)稱規(guī)章。部門

規(guī)章由部門首長簽署命令予以公布。

部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，其名稱可以是規(guī)定、辦法和實施細則等。目前，大量的建設(shè)法規(guī)是以部門規(guī)章的方式發(fā)布，如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理辦法》、《市政公用設(shè)施抗災(zāi)設(shè)防管理規(guī)定》，國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的《招標公告發(fā)布暫行辦法》、《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》等。

涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。目前，國務(wù)院有關(guān)部門已聯(lián)合制定了一些規(guī)章，如7月，原國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部聯(lián)合發(fā)布的《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》等。

(六)地方政府規(guī)章

省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定地方政府規(guī)章。地方政府規(guī)章由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽署命令予以公布。

地方政府規(guī)章可以就下列事項作出規(guī)定：(1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項;(2)屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。目前，省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府都制定了大量地方規(guī)章，如《重慶市建設(shè)工程造價管理規(guī)定》、《安徽省建設(shè)工程造價管理辦法》、《寧波市建設(shè)工程造價管理辦法》等。

(七)國際條約

國際條約是指我國與外國締結(jié)、參加、簽訂、加入、承認的雙邊、多邊的條約、協(xié)定和其他具有條約性質(zhì)的文件。國際條約的名稱，除條約外，還有公約、協(xié)議、協(xié)定、議定書、憲章、盟約、換文和聯(lián)合宣言等。除我國在締結(jié)時宣布持保留意見不受其約束的以外，這些條約的內(nèi)容都與國內(nèi)法具有一樣的約束力，所以也是我國法的形式。例如，我國加入WTO后，WTO中與工程建設(shè)有關(guān)的協(xié)定也對我國的建設(shè)活動產(chǎn)生約束力。

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