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非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)避稅風(fēng)險的案例分析

境內(nèi)某公司是一家香港M投資公司在中國境內(nèi)設(shè)立的全資子公司，主營中成藥、生物制品等。由于產(chǎn)品適銷對路，銷售情況逐年看好，預(yù)期將有很好的盈利前景。最近，另一家香港N公司有意以2012年凈利潤10倍的價格收購該公司股權(quán)。但根據(jù)我國企業(yè)所得稅法規(guī)定，M投資公司在境外轉(zhuǎn)讓其擁有的中國境內(nèi)子公司股權(quán)時，需繳納企業(yè)所得稅，同時境內(nèi)子公司負(fù)有向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報告和協(xié)助的義務(wù)。現(xiàn)在M投資公司決定不以M公司自身名義與N公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，改為由M公司的母公司與N公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓標(biāo)的也由該公司股權(quán)改為M投資公司。這樣一來，其業(yè)務(wù)性質(zhì)就變更為境外企業(yè)轉(zhuǎn)讓境外公司股權(quán)，中國就不具有征稅權(quán)，既可以免除M投資公司實際控制人的納稅義務(wù)，該公司又無需履行相關(guān)的報告和協(xié)助義務(wù)。

分析

如今，不少持有境內(nèi)居民企業(yè)股份的非居民企業(yè)，將其擁有的股權(quán)在境外轉(zhuǎn)讓給其他非居民企業(yè)。這種非居民企業(yè)直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實施條例、《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法〉的通知》（國稅發(fā)〔2009〕3號）的規(guī)定，我國具有征稅權(quán)。而隨著稅務(wù)機(jī)關(guān)對此類行為監(jiān)管力度的加大，越來越多的非居民企業(yè)在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的過程中，進(jìn)行所謂的稅收籌劃，開始選擇以間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式來規(guī)避納稅義務(wù)。具體操作方式是：準(zhǔn)備進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的外方股東在其所在地設(shè)立一個名義公司A，然后在避稅地（例如英屬維爾京群島）設(shè)立一個公司B。外方股東100%持有A公司的股權(quán)，同時A公司100%持有B公司的股權(quán)，而B公司本身不從事任何制造、經(jīng)銷和管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動，只是單純持有在我國登記注冊的外商投資企業(yè)C的股權(quán)。當(dāng)外方股東要轉(zhuǎn)讓C公司的股權(quán)，通過表面上直接轉(zhuǎn)讓其持有的注冊在中國境外B公司的股權(quán)，來實現(xiàn)對境內(nèi)C公司的實質(zhì)性轉(zhuǎn)讓。C公司的名義原始股東并沒有發(fā)生改變，從而逃避了就該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得在中國納稅的義務(wù)。案例中M投資公司不以其名義直接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)醫(yī)藥生產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)，而改為由其母公司轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，而實質(zhì)標(biāo)的物仍為境內(nèi)公司，就是意圖通過這種處理達(dá)到避稅目的。

英屬維爾京群島，世界上著名的“避稅天堂”，這個僅有153平方公里的彈丸之地，卻匯集了35萬家公司，平均每個居民擁有近20家企業(yè)。該島政府1984年通過了《國際商業(yè)公司法》，允許外國企業(yè)在本地設(shè)立“離岸公司”，任何公司在全球所賺取的利潤，均無須向英屬維爾京群島政府繳稅。該島也沒有任何外匯管制，對于任何貨幣的流通都沒有限制。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號）規(guī)定，境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)層報國家稅務(wù)總局審核后，可以按照經(jīng)濟(jì)實質(zhì)，對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。即對非居民企業(yè)不具有合理的商業(yè)目的，意圖規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為，我國仍具有征稅權(quán)。

由于這種行為往往發(fā)生在境外，隱蔽性強(qiáng)，稅收征管難度大。如果稅務(wù)機(jī)關(guān)沒有取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)信息，對其實現(xiàn)征稅可以說無從下手。但通過各地稅務(wù)機(jī)關(guān)近年來查辦的非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)特別納稅調(diào)整的成功案例來看，稅務(wù)部門的監(jiān)管、查辦手段都在不斷加強(qiáng)。例如2011年3月，吉林省通化市國稅局在分析稅收收入時，一個外商投資企業(yè)當(dāng)月企業(yè)所得稅收入的增長異常引起了稅收管理員的注意。經(jīng)過多方調(diào)查，最終通過互聯(lián)網(wǎng)，從某境外上市的公司發(fā)布的公告中發(fā)現(xiàn)端倪，證實企業(yè)發(fā)生了非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。調(diào)查小組對其組織架構(gòu)進(jìn)行解剖，詳盡分析該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的商業(yè)實質(zhì)后發(fā)現(xiàn)，在該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，間接持有我國居民企業(yè)股權(quán)的非居民企業(yè)，除了持有我國居民企業(yè)100%股本外，無其他任何資產(chǎn)、無管理人員、未從事實質(zhì)經(jīng)營活動，雖然形式上轉(zhuǎn)讓的是境外企業(yè)的股權(quán)，且交易行為發(fā)生在境外，但實質(zhì)是轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)的股權(quán)。根據(jù)相關(guān)政策規(guī)定，非居民企業(yè)應(yīng)就該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益在我國繳納企業(yè)所得稅。經(jīng)國家稅務(wù)總局核準(zhǔn)，吉林省國稅局對該筆間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為按經(jīng)濟(jì)實質(zhì)重新予以定性，最終追繳企業(yè)所得稅3.07億元。其他各省類似的案例也層出不窮，額度較大的包括江蘇省啟東市國稅局入庫非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅款及滯納金2.99億元；山西省調(diào)整境外非居民企業(yè)BVI公司間接轉(zhuǎn)讓山西省一家能源有限公司股權(quán)案，繳納非居民企業(yè)所得稅稅款4.03億元等。

在此提醒涉及類似業(yè)務(wù)的納稅人，在進(jìn)行涉稅處理時，應(yīng)嚴(yán)格按照企業(yè)所得稅法的相關(guān)規(guī)定來處理，不要意圖以相關(guān)業(yè)務(wù)形式上的改變，來掩蓋逃避繳納稅款的實質(zhì)。

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